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法學家論文參考企業法務管理新政策模式

來源:論文知識網作者:zhangjiao時間:2017-01-25 15:23

  企業經濟中法律上的管理政策主要表現在什么方向,應該如何來推動現在法律制度要求等等,文章對這些方面做了研究介紹。本文選自:《法學研究》,《法學研究》以馬列主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導,全面貫徹黨的教育方針和“雙百方針”,理論聯系實際,開展教育科學研究和學科基礎理論研究,交流科技成果,促進學院教學、科研工作的發展,為教育改革和社會主義現代化建設做出貢獻。

法學研究雜志投稿論文格式

  摘要:審查合同真實性的另一個重要方面是對履約能力的審查,履約能力主要是指履行經濟合同的實際能力。履約能力主要包括支付能力和生產能力兩個方面的內容。在生產支付能力時,要審查合同對方的注冊資本、資金來源、銀行存款、交款能力等情況。生產履約能力的目的是提高合同的真實性和可行性。此外,除了審查合同對方資信情況及履約能力以外,還要注意本企業的生產、經營和償付能力。企業擬簽訂的合同"應與本企業生產、經營和償付能力相適應,這是保證合同全面履行的基本要求。

  關鍵詞:企業法務,法律審查,法學制度,法學管理,法學論文

  一、 合法性審查

  對合同的合法性審查,即保證合同內容符合國家法律、法規的規定。符合國家法律、法規的規定是對一個合同的最基本要求。合法性審查的具體工作就是審查合同是否合法、是否存在違反法律、法規強制性規定的內容。合法性審查,主要從合同主體、合同形式、合同內容和合同訂立手續是否合法四個角度展開。簽訂合同要選好合作對象,好的合作對象能夠信守合同,是簽約雙方達到簽訂合同的目的。所以,審查合同時,必須對對方主體的主體資格進行審查。

  對方主體的性質不同,審查的內容和方法也不同。如果合同對方是法人,則審查其《企業法人營業執照》,能確認其合同主體資格是否真實、合法。合同經辦人應要求對方出示法人營業執照、開戶許可證、法定代表人證明書等證件;簽約對方為法人的分支機構的,要求對方出示營業執照、總公司書面授權委托書等文件。經營范圍是《企業法人營業執照》上明確規定的一個項目,任何超越經營范圍或改變經營方式都可能導致所簽合同無效或經濟損失的發生。因此,簽訂合同時,通過審查經營范圍或經營方式,可以確認對方主體資格的合法性。如果合同對方是其他組織,雖然不具備法人資格,但依法可以取得營業執照,對這類組織,應當審查其營業執照。對于對方主體是法人或自然人屬于特殊行業的,還應審查其是否具有從事合同項下行為的資質,要求對方出示相應的證明。如果合同對方是自然人,應當審查其是否具備相應的民事權利能力和民事行為能力;要求對方出示身份證;如由代理人簽訂的,應出示公司蓋公章或授權人簽字的授權委托書。如涉及知識產權以及品牌許可的,還應要求簽約對方出示相關證明和書面授權文件。如果對方是外國人和無國籍人,則要根據所屬國或居住國的具體法律規定和行為地的法律規定,審查其行為能力的效力。

  審查合同主體資格的另一個重要的內容,就是對簽約人的資格審查。根據《公司法》的規定,公司法定表人有權代表公司對外簽約。因此,簽訂合同應要求對方提供法定代表人身份證明,委托代理人簽訂合同的,應當要求對方出具法定代表人授權委托書、代理人的身份證明等法律文件。上述法人營業執照、法定代表人的證明書、身份證、授權委托書及相關證明、授權文件應列為合同附件保存。

  (一)審查合同形式的合法性

  當事人訂立合同,主要有書面形式、口頭形式和其他形式。如果法律、行政法規規定采用書面形式的,應當采用書面形式。例如《合同法》、《擔保法》規定:融資租賃合同、建設工程合同、技術開發合同和技術轉讓合同及借款合同(自然人借款另有約定的除外)保證合同、抵押合同、質押合同等,定金應以書面形式約定。如果當事人約定采用書面形式訂立合同,也應當采用書面形式。對于企業來說,合同一般都是比較重大、復雜的,一般也不是即時清結的,所以應該盡量采用書面形式。

  (二)審查合同內容的合法性

  企業簽訂合同總是為了達到一定的經濟目的。只有合法的合同才能受到法律的保護,才能依法實現自己的目的。如果合同違法,就可能被認定為無效,不但不能達到簽訂合同的預期目的,還可能受到法律的制裁。因此,合同內容是否合法,是企業合同審查中最重要的內容。《合同法》第7條規定:“當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規,尊重社會公德,不得擾亂社會經濟秩序,損害社會公共利益。”因此,審查合同內容合法性時,應當重點審查合合同內容是否損害國家、集體或第三人的利益;是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況,是否損害社會公共利益,是否違反法律法規的規定。

  (三)審查合同訂立手續的合法性

  合同訂立手續雖然只是程序上的要求,但其是否合法同樣影響著合同的效力。審查合同的訂立手續是否合法,應著重考慮以下幾個方面:審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章;簽名或印章上的企業名稱是否和當事人姓名或者名稱一致;簽字人是否是企業法定代表人或其授權代表;簽字蓋章的方式是否符合法律規定或合同的約定。審查合同是否需要經過有關機關批準或登記或備案,如果有關法律、法規規定需要履行上述手續的,應審查是否履行了上述手續;如合同中約定經公證合同方能生效,應審查合同是否經公證機關公證。如果合同附有生效期限,應審查期限是否屆至。如果合同約定第三人為保證人的,應審查是否有保證人簽名或蓋章;采用抵押方式擔保的,如果法律規定或合同約定必須辦理抵押物登記的,應審查是否辦理了登記手續。采用質押擔保方式的,應按照合同中約定的質物交付時間,審查當事人是否按時履行了質物交付的法定手續。只有嚴格按規定的程序,嚴格把關,才能保證合同合法有效。

  二、 真實性審查

  審查合同的真實性,主要結合合同對方的經營范圍、履約能力、商業信譽等情況,通過資料的核對、合同目的性分析,綜合判斷合同條款是否是合同雙方的真實意思表示。合同當事人在締約過程中所作的要約和承諾都應該是自己真實意志的表示,如果合同當事人的意思表示受到外力的不當干擾,不自愿、不真實,其利益就會受到損害。 《合同法》規定,因重大誤解訂立的合同,當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或撤銷;一方以欺詐脅迫手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。合同一旦被撤銷,簽訂合同的目的不但無法實現,還要承擔一定的損失。如果合同被變更,也會影響到合同的履行。即使最后合同并沒有被撤銷或者被變更,因合同的穩定性受到影響,也是不利于合同履行的。因此,在審查合同時,應認真分析當事人真實意圖,看其意思是否有欺詐、脅迫或重大誤解的情形,是否存在法定變更或撤銷的法定情形,并注意糾正顯失公平的合同條款,確使合同內容真實反映當事人的意志。

  三、 可行性審查

  當事人簽訂合同往往是為了實現一定的經濟目的,因此,可行性分析是非常必要的,合同內容的可行性主要從以下幾個方面進行審查:

  (一)從經濟上對合同進行可行性分析

  企業通過簽訂并履行合同在經濟上是否合算,是否能夠實現合同的目的。一般來說,可以從經濟效益、市場因素,資金來源等各方面進行可行性論證。另外,還有衡量合同約定的結算方式,付款期限等對企業是否合算,從而最大限度地實現合同的目的。比如有的企業將業務員的業績和銷售收入掛鉤,而業務員為了多創銷售收入,往往將價格壓得很低,以至于無利潤可言,但他們卻可以提成,這樣的合同在經濟上就不可行。

  (二)從技術層面進行可行性分析

  首先,應認真評估本企業的研發能力、工藝技術能力、生產制造能力是否具備,否則,能力不可行直接導致合同無法履行,造成違約并遭受損失。比如,產品的技術水平在國內或國外同行業中處于什么樣的位置,是否先進,是否已通過相關鑒定,質量是否穩定可靠等一系列問題。同時,也要審查對方當事人是否擁有足夠的履約能力,即審查對方當事人履行合同所需的設備、技術水平、生產能力、商業信譽等情況。這些資信審查的內容可以通過調查其開戶銀行、注冊的工商行政管理機關、其他客戶及其廠房、設備、技術能力等途徑進行。

  (三)從法律層面上進行論證

  主要是解決合同簽訂、履行方面的法律風險,看合同所載條款以及合同簽訂主體等等是否合法,在各因素合法的前提下,能否產生多大的經濟效益。


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